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劳动合同若干法律问题研究
作者:林嘉
[摘 要]劳动合同是调整劳动关系的基本法律形式。各国对劳动合同的法律属性有不同的定位，本文划分了三种主要的类型，并重点分析了我国劳动合同的性质，指出劳动合同应独立于民事合同，应扩大劳动合同法律的适用范围。现实中大量存在的事实劳动关系与劳动合同法律的适用有关，只有完善劳动合同立法，才能有利于解决事实劳动关系存在的问题。违约金条款在劳动合同中被广泛使用，本文通过对违约金条款的性质和劳动合同特点的分析，认为应当在立法上对违约金条款加以规范和限制。
[关键词]劳动合同 事实劳动关系 违约金条款
劳动合同是调整劳动关系的基本法律形式，也是确立劳动者与用人单位劳动关系的基本前提，其在劳动法中占据核心的地位。劳动合同的法律属性如何，应如何定位；现实中大量存在的事实劳动关系与劳动合同法律适用有密切联系，应如何解决；违约金条款在劳动合同中普遍适用，对违约金条款应如何看待，本文试图就劳动合同这些理论和实践中存在的争点作一探讨。
一、劳动合同的法律属性
劳动合同的法律属性，与其所调整的劳动关系的法律本质有着密切的联系。从历史上看，劳动合同在各国法律体系中的定位，随着各国社会经济的发展，法律思想的变化以及采取的社会政策的不同而发生了很大的变化。
起源于英国、其后及于西欧大陆的工业革命带来了劳动关系的普遍化和大众化，使得调整劳动关系成为各国法律的重要内容之一。19世纪以前，劳动关系的法律调整一直沿用罗马法的体系。罗马法关于劳动给付关系是置于租赁关系中的，当时的租赁关系分为物的租赁、雇佣租赁和承揽租赁，(注：[意]彼德罗·彭梵得：《罗马法教科书》，中国政法大学出版社1992年版，第377页。)劳动力雇佣完全被作为财产关系来调整。1804年的《法国民法典》从体例到内容都继受了罗马法，在这种体系之下，劳动关系被视为纯粹的财产给付交换关系，即两个独立人格之间就劳务和报酬之间的交换关系，这种交换关系受合同自由原则的规范，由当事人的自由合意确定。因此，雇佣合同关系被当作劳动力的租赁，是租赁契约的一种，而非独立的契约类型。继法国民法典之后，在相当长的一段时间内，对劳动关系的调整都置于劳动力的租赁之下，如此规定，尽管劳动者人格是独立的，可以自由决定与任何雇主签订合同，表面看来是一种非常自由的方式，可以随时签订，也可以任意解除，双方权利义务的内容完全取决于当事人在合同中的约定，也不会产生其他任何的附随义务，如雇员的忠实义务和雇主的照顾义务等。但是，由于劳动者和雇主所处的经济上的不平等地位，在没有任何社会保障的前提下，劳动者只能通过提供劳动才能获取必要的生活资料，在订立雇佣合同时，往往是被迫接受雇主所提供的工资报酬和劳动条件。因此，合同自由实际上是雇主的自由，除法律上强制性禁止和限制之外，雇主可以任意地使用和处分作为商品的劳动力。劳动者只能获得饿不死的“饥饿工资”，忍受着恶劣的工作条件，超长的劳动时间，而且合同中通常还会规定雇员必须以工资中的一部分接受雇主高价提供的物品。在这种情况下，劳动者的生命和健康是得不到保障的，故有人把雇员的合同自由称为“小鸟的自由。”(注：施耐德：《联邦德国劳动法与劳动合同、集体合同》，载《中德劳动立法合作项目成果概览》(1993—1996)。)
19世纪末以来，随着社会的发展，劳工问题成为各国政府关注的社会问题，许多国家开始加强劳动立法，并逐步推行社会福利政策。各国对劳动关系的法律调整开始摆脱了传统民法关于劳动力租赁的规定，对劳动合同的法律属性的定位上，开始出现多元化的发展。概括起来，主要有以下的几种立法类型：
1.将劳动合同作为雇佣合同的一种，由民法典来规定。代表者如德国。德国1900年实施的《德国民法典》中，雇佣合同被视为劳动合同的上位概念，从而将劳动关系看作是一种纯粹的给付交换关系。(注：黄程贯：《劳动法中关于劳动关系之本质的理论》，载《政大法学评论》(台北)1998年6 [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] 下一页
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